ОЭСР опубликовала финальную версию Рекомендаций по трансфертному ценообразованию для финансовых сделок

11 февраля 2020 года Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) опубликовала финальные рекомендации по трансфертному ценообразованию для финансовых сделок (далее – «Рекомендации»). Документ был подготовлен в рамках реализации Мероприятия 4 и Мероприятий 8-10 Проекта  по  противодействию  размыванию  налоговой   базы и выводу прибыли из-под налогообложения (BEPS) с целью разъяснения порядка применения принципов, сформулированных в редакции 2017 года Руководства ОЭСР по трансфертному ценообразованию для международных компаний и налоговых администраций (в редакции от 2017 года)  (далее – «Руководство ОЭСР по ТЦО») в отношении финансовых сделок. Рекомендации будут в дальнейшем включены в Руководство ОЭСР по ТЦО.

Структура Рекомендаций

Рекомендации включают в себя следующие пять основных разделов:

• Взаимосвязь с рекомендациями, содержащимися в разделе D.1 Руководства ОЭСР по ТЦО – принципы правильного выявления сделок;
• Функции казначейства, включая соответствующие сделки, такие как внутригрупповые займы, кэш-пулинг и хеджирование;
• Гарантии;
• Кэптивное страхование;
• Безрисковые и скорректированные на риск нормы прибыли.

Правильная идентификация сделок

Часть B Рекомендаций посвящена принципам, которыми следует руководствоваться для правильного идентификации финансовых сделок.

Структура капитала

В Рекомендациях отмечается, что существует возможность определить рыночную структуру капитала, т.е. рыночное соотношение долгового и акционерного капитала, с помощью которого финансируется организация.

Кроме того, если рассматриваемые в совокупности отношения взаимозависимых лиц в рамках определенной сделки отличаются от взаимоотношений, которые имели бы место в рамках взаимоотношений между независимыми лицами, действующими в сопоставимых условиях и коммерчески обоснованных целях, также возможно руководствоваться положениями раздела D.2. («Признание фактически совершенных сделок») Руководства ОЭСР по ТЦО.

Выявление коммерческих и финансовых условий

В Рекомендациях указано, что корректная идентификация финансовых сделок требует проведения анализа факторов, влияющих на результаты деятельности предприятий в конкретной отрасли, в которой функционирует группа. В этой связи, групповые политики могут служить отправной точкой для правильной идентификации условий фактически совершенных сделок, а именно:

• Каким образом приоритизируется финансирование различных проектов;
• Стратегическая значимость конкретного заемщика в группе;
• Использование специфических кредитных рейтингов и соотношение долгового и акционерного капитала;
• Применение стратегии финансирования, которая отличается от общеотраслевой.

В Рекомендациях также отмечается, что необходимо выявлять коммерческие и финансовые взаимоотношения сторон, а также условия и экономически значимые обстоятельства совершения сделок, включая:

• Анализ условий внутригрупповых договоров;
• Функциональный анализ сторон сделки;
• Характеристики финансовых инструментов;
• Экономические условия деятельности сторон и рынка; а также
• Бизнес-стратегии сторон.

Дополнительно было разъяснено, что Рекомендации применяются не только к финансовым сделкам нефинансовых организаций, но и к организациям финансового сектора (например, банки, брокеры-дилеры и страховые компании). При этом в данном случае необходимо принимать во внимание дополнительное отраслевое регулирование.

Экономически значимые характеристики финансовых сделок

В отношении условий договоров отмечается, что условия и положения подписанных договоров необходимо рассматривать без отрыва от других документов, фактических действий сторон и экономических принципов, на которых бы основывались взаимоотношения независимых сторон в сопоставимых условиях.

В части функционального анализа Рекомендации содержат примеры функций, которые обычно выполняют заемщики и займодавцы. При этом отмечается, что если займодавец не контролирует риски в отношении предоставленного финансирования и не имеет финансовой возможности принимать на себя такие риски, то компания, которая фактически контролирует риски, должна отражать прибыль (убыток) в случае реализации рисков. В то же время прибыль займодавца должна в таком случае составлять не больше, чем безрисковое вознаграждение за его вклад в сделку.

Наиболее важные для целей ТЦО характеристики сделки по предоставлению займа включают: сумма, срок, график погашения, вид и назначение займа (товарный кредит, финансирование сделки слияния или поглощения, ипотека и другие), положение в структуре капитала и субординированность, географическое месторасположение заемщика, валюта, обеспечение, наличие и качество гарантий и тип процентной ставки (фиксированная или плавающая).

Наиболее существенные экономические обстоятельства совершения сделок обычно подразумевают макроэкономические тенденции, например, динамику ставок центрального банка и межбанковского рынка, события на финансовом рынке, курсы валют, контроль и ограничения регулирующих органов.

В качестве примеров бизнес-стратегий приводятся такие как расширение бизнеса (посредством сделок слияния и поглощения или органического роста), глобальная политика группы в области финансирования.

Функция казначейства

В введении к разделу, посвященному функции казначейства, отмечается, что управление финансовыми потоками группы является важной и потенциально сложной задачей. Подходы к организации работы казначейства могут отличаться в зависимости от особенностей той или иной группы и могут предполагать различную степень централизации.

В Рекомендациях также представлен обзор ключевых функций казначейства.

Рекомендации отмечают, что казначейство, как правило, выполняет функцию поддержки основных бизнес-операций в группе, хотя в отдельных ситуациях функция казначейства может быть более сложной и должна вознаграждаться соответствующим образом.

Внутригрупповые займы

Двусторонний анализ

В Рекомендациях подчеркивается важность двустороннего анализа коммерческих и финансовых отношений, а также экономически значимых характеристик финансовых сделок, совершаемых между взаимозависимыми заемщиками и заимодавцами.

Отмечается, что существует ряд аспектов коммерческого характера (такие, как кредитоспособность заемщика, кредитные риски и другие экономические обстоятельства), которые в равной степени являются значимыми как для внутригрупповых сделок, так и   для сделок между независимыми лицами, однако займодавцу в рамках внутригрупповой сделки не обязательно проводить анализ и сбор всей необходимой информации по сравнению с независимым кредитором.

Кредитные рейтинги

Отмечается, что одним из важнейших факторов, который должен учитывать заимодавец, является детальный анализ кредитного рейтинга заемщика.

В Рекомендациях отмечается, что если финансовому инструменту был присвоен кредитный рейтинг, то использование такого рейтинга может быть более подходящим по сравнению с кредитным рейтингом эмитента (заемщика).

Важным является документирование причин и процесса выбора используемого кредитного рейтинга для установления цены в финансовой сделке.

В Рекомендациях признается, что публично доступные коммерческие инструменты оценки кредитного рейтинга могут служить хорошим подспорьем при проведении анализа рыночного уровня процентных ставок по внутригрупповым займам. Однако, также отмечается, что коммерческие инструменты ограничиваются расчетом вероятности дефолта и убытков, а также могут не обеспечивать корректный результат ввиду зависимости от аккуратного ввода данных, приоритета количественных характеристик в ущерб качественным.

Фактор принадлежности к группе

При определении кредитного рейтинга самого заемщика или любого выпущенного им долгового инструмента необходимо проводить анализ неформальной поддержки со стороны группы. В Рекомендациях приводятся факторы, которые необходимо учитывать при оценке уровня неформальной поддержки заемщика со стороны других участников группы, в частности:

• Значимость заемщика в масштабах группы;
• Связь между заемщиком и остальными участниками группы;
• Последствия оказания или неоказания поддержки заемщику со стороны группы.

Таким образом, в Рекомендациях делается вывод о том, что организациям, пользующимся более сильной неформальной поддержкой со стороны группы, может быть присвоен кредитный рейтинг на уровне близком к кредитному рейтингу группы, в то время как при незначительной косвенной поддержке со стороны группы или ее отсутствии организации присваивается кредитный рейтинг приблизительно соответствующий ее индивидуальному кредитному рейтингу.

Ковенанты

В Рекомендациях указывается, что поскольку в случае предоставления внутригруппового займа между взаимозависимыми лицами различия в степени осведомленности сторон сделки, как правило, не столь велики как в случае займов между независимыми лицами, при предоставлении внутригрупповых займов займодавцы, как правило, не включают в договоры займа ковенанты. В случае отсутствия ковенантов необходимо на основании правильной идентификации сделок оценить применяются ли по факту ковенанты между взаимозависимыми лицами и какое влияние они оказали на ценообразование по внутригрупповому займу.

Определение рыночных процентных ставок по  займам

В Рекомендациях отмечается, что поскольку данные и аналитика по рынкам долгового финансирования имеются в открытом доступе, то в отношении финансовых сделок метод сопоставимых рыночных цен (МСРЦ) проще в применении, чем в отношении других видов сделок. Таким образом, определение рыночного уровня процентных ставок может быть без затруднения выполнено на основании общедоступной информации в отношении займов, предоставленных заемщикам с аналогичным кредитным рейтингом, или сопоставимых сделок (например, корпоративных облигаций), совершенных в сопоставимых условиях и обстоятельствах.

Кроме того, авторы подчеркивают важность анализа сопоставимости сделок, совершенных взаимозависимым заемщиком с независимыми займодавцами в рамках применения Внутреннего МСРЦ.

Рекомендации также предусматривают возможность применения иных методов определения рыночных процентных ставок, таких как затраты на фондирование, которое понес займодавец в рамках привлечения финансирования для последующего предоставления внутригруппового займа, использование данных о кредитно-дефолтных свопах (CDS) и т.д.

При использовании метода затрат на фондирование необходимо выполнить сравнение затрат займодавца с рыночным размером затрат на фондирование других займодавцев.

В Рекомендациях отмечается, что использование в анализе внутригрупповых займов информации от независимых банков в отношении процентных ставок по сопоставимым кредитам не будет приемлемым, поскольку подобная информация предоставляется в неофициальном порядке и не является фактической офертой банков.

Кэш-пулинг

В Рекомендациях указано, что для правильного выявления сделок в рамках кэш-пулинга необходимо принимать во внимание не только факты и обстоятельства, имеющие отношение к соответствующим балансам на счетах, но и общий контекст, т.е. распределение синергетической выгоды. Кроме того, для правильного выявления сделок в рамках кэш-пулинга необходимо определить могут ли соответствующие сделки действительно быть признаны краткосрочным балансом или факты и обстоятельства указывают, например, на то, что они, скорее, являются долгосрочным депозитом или займом.

В Рекомендациях особо подчеркивается, что порядок распределения выгод от кэш-пулинга должен определяться посредством проведения детального функционального анализа.

Вознаграждение кэш-пул лидера и его участников

Размер вознаграждения кэш-пул лидера зависит от конкретных фактов и обстоятельств, выполняемых функций, используемых активов и принимаемых рисков, связанных с обеспечением реализации кэш-пулинга. Таким образом, если управляющий кэш-пулом выполняет только координационные или агентские функции, то размер его вознаграждения будет соразмерен выполнению «рутинных» функций. Если же он выполняет и другие функции, то не исключено и более высокое вознаграждение, которое может включать спред или его часть между позициями привлечения и предоставления денежных средств.

Вознаграждение участников кэш-пула будет рассчитываться путем определения рыночных процентных ставок, применимых к дебетовой и кредитной позициям в рамках кэш-пула. Распределение синергетической выгоды в пользу участников будет выполняться только после определения вознаграждения кэш-пул лидера. Преимущества для участников кэш-пула могут выражаться не только в улучшении процентных ставок по дебетовым и кредитным позициям, но и в качественных выгодах, таких как доступ к постоянному источнику финансирования, снижение зависимости от банков или доступ к ликвидности.

Перекрестные гарантии

В Рекомендациях отмечается, что в рамках кэш-пулинге могут потребоваться перекрестные гарантии и права взаимозачета участников кэш-пула.

Отмечается, что по большому счету такие гарантии на практике могут представлять собой не более чем подтверждение, что отказ в предоставлении поддержки кэш-пул лидеру, а, следовательно, и заемщику, не отвечает интересам группы в целом. В этом случае, выгода заемщика, которому предоставляется гарантия - это не более чем повышение кредитного рейтинга, обусловленное неформально поддержкой со стороны группы. Если существующие факты и обстоятельства подтверждают такой вывод, то вознаграждение по таким гарантиям не уплачивается, а любую поддержку, предоставляемую в случае дефолта другим участником группы, следует рассматривать как взнос в капитал.

Хеджирование

В Рекомендациях отмечается, что сделки хеджирования имеют очень частое использование в рамках обычного вида деятельности для целей управления валютными рисками и изменениями цен на сырьевые товары. Независимая компания либо принимает такие риски (сохраняя открытые позиции), либо хеджирует их.

Рекомендации предусматривают, что транснациональные корпорации зачастую идут по пути централизации казначейских функций, включая управление рисками и хеджирование, в целях повышения эффективности.

Функции централизованного хеджирования обычно характеризуется как оказание соответствующих услуг операционным компаниям, и размер вознаграждения за такие услуги должен соответствовать рыночному уровню. Однако куда большую сложность с точки зрения ТЦО представляют собой ситуации, когда компания, выполняющая казначейские функции, или какая-либо другая компания группы заключает договор, хеджирующий позиции группы, но не покрывающий позиции самой компании.

Гарантии

Особое внимание в Рекомендациях уделяется юридически обязывающим финансовым гарантиям.

Правильное выявление финансовых гарантий подразумевает, в первую очередь, анализ экономической выгоды для заемщика в дополнение к неформальной поддержке со стороны группы посредством неформальной гарантии.

Некоторые гарантии предоставляются для повышения кредитного рейтинга заемщика и, как следствие, для улучшения условий заимствования, включая уменьшение его стоимости. Размер вознаграждения по таким гарантиям определяется на основании тех же подходов, которые предусмотрены Рекомендациями в отношении определения рыночных процентных ставок по внутригрупповым займам.

С другой стороны, существуют также гарантии, которые позволяют заемщику повысить не только свой кредитный рейтинг, но и максимальную сумму привлекаемых средств. В этом случае для определения вознаграждения по гарантии необходимо правильно определить параметры займа.

Дополнительные заемные средства, привлеченные благодаря предоставленной гарантии, могут рассматриваться как заем, предоставленный кредитором гаранту, который последний затем передает заемщику в качестве вклада в капитал. Плата за гарантию в этом случае ограничивается платой за ту часть, которая была точно определена как займ.

Эффект принадлежности к группе

В Рекомендациях подтверждаются положения Руководства ОЭСР по ТЦО, касающиеся улучшения кредитного рейтинга участников группы с учетом их принадлежности к группе. Любая выгода, возникающая в результате пассивной принадлежности, не рассматривается как результат оказания услуг, за которые должно быть уплачено вознаграждение.

Рекомендации исходят из того, что заемщик обычно готов платить вознаграждение за ожидаемую выгоду, которая возникает в результате предоставления юридически оформленной гарантии.

Финансовые возможность гаранта

Правильное разграничение финансовых гарантий требует проверки финансовой способности гаранта выполнить свои обязательства в случае невыполнения обязательств заемщиком. Кроме оценки кредитного рейтинга гаранта, необходимо учитывать бизнес-отношения между гарантом и заемщиком, например, могут ли неблагоприятные последствия для рынка сказаться одновременно на обеих сторонах.

Определение рыночного вознаграждения

В Рекомендациях отмечается, что МСРЦ является самым надежным методом для определения рыночного размера вознаграждения по гарантии. При этом указывается на то, что применение этого метода может быть сопряжено с определенными сложностями по причине отсутствия достаточно сопоставимых сделок, совершенных между независимыми лицами.

Доходный подход позволяет количественно оценить выгоду для получившего гарантию лица посредством определения спреда между процентной ставкой по займу без учета гарантии и процентной ставкой с учетом гарантии. Спред, определённый с помощью доходного подхода, представляет собой максимальное вознаграждение, которое заемщик готов уплатить за гарантию (окончательный размер такого вознаграждения определяется в ходе переговоров между заемщиком и гарантом).

Затратный подход, в свою очередь, используется для количественной оценки ожидаемых затрат гаранта в случае дефолта заемщика. Величина ожидаемых затрат определяется как сумма ожидаемых убытков или как сумма капитала, необходимого для покрытия дополнительного риска, принимаемого гарантом. Для количественной оценки ожидаемых затрат обычно используется целый ряд различных моделей. Результат, полученный с помощью затратного подхода, представляет собой минимальное вознаграждение, приемлемое для гаранта (окончательный размер такого вознаграждения определяется в ходе переговоров между заемщиком и гарантом).

Кэптивное страхование и перестрахование

В Рекомендациях кратко затрагивается вопрос использования транснациональными корпорациями кэптивных страховых компаний, основным видом деятельности которых является страхование рисков других компаний группы.

Рекомендации подтверждают, что положения Руководства ОЭСР по ТЦО, касающиеся анализа рисков, применимы к страховой деятельности в такой же степени, как и к отрасли перестрахования.

В Рекомендациях подробно рассматривается важность диверсификации рисков в страховой отрасли и описываются различные способы, с помощью которых диверсификация может быть реализована.

Кэптивная страховая организация должна обладать определенной степенью финансовой устойчивости для принятия риска и должна быть в состоянии удовлетворить претензии в случае его реализации. Рекомендации отмечают важность диверсификации рисков в целях их эффективного управления и ставят под вопрос характер деятельности кэптивной страховой организации, у которой отсутствует диверсифицированный портфель рисков, предполагая, что она может и не подпадать под определение страховой.

В части ценообразования сделок, которые совершают кэптивные страховые компании, в Рекомендациях отмечается, что существуют практические сложности в рамках применения МСРЦ в части различий в функционале и бизнесе или объеме капитала у кэптивного и коммерческого страховщика.

Что касается применения актуарного анализа для оценки страховых премий (который, по своей сути, не основывается на фактически совершенных сделках между независимыми лицами) Рекомендации обращают внимание на необходимость проведения корректировок на сопоставимость.

Рыночное ценообразование также может быть определено путем анализа рыночного уровня рентабельности капитала и комбинированного показателя претензий и расходов кэптивной организации в сравнении с показателями независимых страховщиков. Авторы указывают на то, что, в отличие от независимых страховщиков, кэптивная организация ограничена в возможностях управления своим капиталом. Случаи, когда она обладает бόльшим объемом средств, чем обладал бы независимый страховщик в аналогичных обстоятельствах, требуют отдельного рассмотрения с выполнением соответствующих корректировок сопоставимости на такие ограничения кэптивной организации.

Безрисковые и скорректированные на риск нормы прибыли

Согласно Рекомендациям, если организация имеет право только на безрисковую норму доходности, то при определении такой доходности должна учитываться стоимость фондирования финансирующей организации.

Одним из подходов к определению безрисковой ставки является сравнение государственных ценных бумаг в одной и той же функциональной валюте и идентичным сроком обращения. Рекомендации также предлагают сравнивать межбанковские ставки, процентные свопы или соглашения РЕПО по государственным ценным бумагам с высоким рейтингом.

Скорректированная с учетом риска норма ожидаемой доходности, как правило, будет состоять из двух компонентов: безрисковой ставки и надбавки, отражающей риски, которые принимает на себя финансирующая организация.

При определении ставки с поправкой на риск важно различать риски, которые принимает на себя финансирующая сторона в связи со своей финансовой деятельностью, и операционные риски, которые финансирующая сторона может принять на себя в связи с использованием средств.

Потенциальные методы определения доходности, скорректированной на риск, включают анализ сопоставимых неконтролируемых сделок, таких как выпуск облигаций или займы, добавление премии за риск, основанной на имеющейся информации о сопоставимых финансовых инструментах, или затратный метод.

В Рекомендациях по-прежнему остается нерешенным вопрос из Мероприятий 8-10 проекта BEPS, в частности, отнесение ex post (фактической) прибыли финансирующего предприятия, которое несет инвестиционный риск.

Последствия

Рекомендации по финансовым операциям представляет собой значительный шаг в развитии Руководства по ТЦО.

Рекомендации одобрены Инклюзивным органом BEPS, состоящим из 137 юрисдикций, включая Россию.  Таким образом, Рекомендации имеют практическое значение и за рамками стран - членов ОЭСР.

Компаниям, осуществляющим трансграничные внутригрупповые финансовые операции, следует оценить, соответствует ли их политика ТЦО в отношении таких сделок Рекомендациям и при необходимости внести в политики соответствующие изменения.

Как EY может помочь?

В рамках принятия ОЭСР финальных Рекомендаций EY может оказать содействие по следующим направлениям, а именно:

• Анализ влияния влияние Рекомендаций на текущую методологию ТЦО по финансовым сделкам и разработка плана по внесению соответствующих изменений;
• Анализ влияния Рекомендаций на текущую методологию ТЦО по финансовым сделкам и разработка плана по внесению соответствующих изменений;
• Проведение диагностики рисков, связанных с переходом на ценообразование в соответствии с Рекомендациями;
• Анализ и оценка операционного эффекта на внутренние процессы налогоплательщиков, которые связанны с внутригрупповыми финансовыми сделками и их эффективностью;
• Обновление внутригрупповых договоров и документаций ТЦО;
• Сопровождение налогоплательщиков в рамках проведения ТЦО проверок финансовых сделок со стороны налоговых органов;
• Оказание содействия налогоплательщикам в рамках переговоров и заключения с налоговыми органами соглашений о ценообразовании по финансовым сделкам.

Источник: ЕУ